我國外資并購政策逐步完善
上世紀(jì)90年代后半期世界跨國直接投資（FDI）的飛躍式發(fā)展是由跨國并購(M&A)劇增帶來的。據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《世界投資報告》統(tǒng)計，全球跨國并購1996年突破2000億美元，為2270億美元，占當(dāng)年跨國直接投資額3861億美元的59%；2000年突破1萬億美元，為11438億美元，占當(dāng)年跨國直接投資額13930億美元的82%。此后一度下降，但并購仍占較大比重，2004年全球跨國并購額為3806億美元，占當(dāng)年跨國直接投資額6481億美元的59%。
我國改革開放以來吸收外資長期以新建投資為主，近年來外資并購從無到有，從小到大，也取得了初步發(fā)展。根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《世界投資報告》統(tǒng)計，我國跨國并購額2000年為22.5億美元，占當(dāng)年我國吸收外商直接投資額407.2億美元的5.5%；2004年為67.6億美元，占當(dāng)年外商直接投資額606.3億美元的11%。2005年和2006年上半年我國外資并購發(fā)展加速，外資并購在外商直接投資中所占比重進(jìn)一步上升。
《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》是我國涉及外資并購的一個標(biāo)志性法規(guī)，是我國外資并購政策法規(guī)的一個突破。2003年3月7日原外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理總局聯(lián)合發(fā)布《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》。
通過近幾年外資并購發(fā)展的實踐，隨著外資并購境內(nèi)企業(yè)的增加，在審批監(jiān)管、資產(chǎn)評估、防止國有資產(chǎn)流失、反壟斷等方面也出現(xiàn)了一些問題，顯現(xiàn)出原來的法規(guī)不夠細(xì)化和全面。2006年8月8日，在《暫行規(guī)定》的基礎(chǔ)上修改制定的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》由商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局等6部委聯(lián)合頒布，新《規(guī)定》于同年9月8日實施。新《規(guī)定》與舊《暫行規(guī)定》相比有以下一些特點(diǎn)：
從產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等方面細(xì)化了對投資者的要求。新《規(guī)定》要求外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策，可操作性比較強(qiáng)。
境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。這在舊《暫行規(guī)定》中沒有提及，旨在加強(qiáng)監(jiān)管境內(nèi)資產(chǎn)尤其是國有資產(chǎn)以并購名義向境外流失。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。當(dāng)事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響。不過，這并不表明重點(diǎn)行業(yè)的企業(yè)不可以進(jìn)行外資并購，只是應(yīng)接受更高一級商務(wù)主管部門及有關(guān)部門的嚴(yán)格監(jiān)管，以不影響我國重點(diǎn)行業(yè)的健康發(fā)展。
資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法，并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。
新增“換股并購”條款?！皳Q股并購”方面的內(nèi)容曾是我國外資并購法規(guī)中的一項空白，舊《暫行規(guī)定》也沒有涉及。數(shù)年來，不少境內(nèi)企業(yè)在境外離岸金融中心如維爾京群島等地注冊公司，然后并購境內(nèi)公司，實現(xiàn)境外紅籌上市。由此，對“換股并購”的操作有了很大需求。為了規(guī)范這類并購行為，加強(qiáng)對境內(nèi)資產(chǎn)外流和境外資產(chǎn)內(nèi)流的監(jiān)管，新《規(guī)定》在這方面做了詳細(xì)規(guī)定，填補(bǔ)了該內(nèi)容上的法規(guī)空白。
我國改革開放以來吸收外資長期以新建投資為主，近年來外資并購從無到有，從小到大，也取得了初步發(fā)展。根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《世界投資報告》統(tǒng)計，我國跨國并購額2000年為22.5億美元，占當(dāng)年我國吸收外商直接投資額407.2億美元的5.5%；2004年為67.6億美元，占當(dāng)年外商直接投資額606.3億美元的11%。2005年和2006年上半年我國外資并購發(fā)展加速，外資并購在外商直接投資中所占比重進(jìn)一步上升。
《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》是我國涉及外資并購的一個標(biāo)志性法規(guī)，是我國外資并購政策法規(guī)的一個突破。2003年3月7日原外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理總局聯(lián)合發(fā)布《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》。
通過近幾年外資并購發(fā)展的實踐，隨著外資并購境內(nèi)企業(yè)的增加，在審批監(jiān)管、資產(chǎn)評估、防止國有資產(chǎn)流失、反壟斷等方面也出現(xiàn)了一些問題，顯現(xiàn)出原來的法規(guī)不夠細(xì)化和全面。2006年8月8日，在《暫行規(guī)定》的基礎(chǔ)上修改制定的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》由商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局等6部委聯(lián)合頒布，新《規(guī)定》于同年9月8日實施。新《規(guī)定》與舊《暫行規(guī)定》相比有以下一些特點(diǎn)：
從產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等方面細(xì)化了對投資者的要求。新《規(guī)定》要求外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策，可操作性比較強(qiáng)。
境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。這在舊《暫行規(guī)定》中沒有提及，旨在加強(qiáng)監(jiān)管境內(nèi)資產(chǎn)尤其是國有資產(chǎn)以并購名義向境外流失。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報。當(dāng)事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響。不過，這并不表明重點(diǎn)行業(yè)的企業(yè)不可以進(jìn)行外資并購，只是應(yīng)接受更高一級商務(wù)主管部門及有關(guān)部門的嚴(yán)格監(jiān)管，以不影響我國重點(diǎn)行業(yè)的健康發(fā)展。
資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法，并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。
新增“換股并購”條款?！皳Q股并購”方面的內(nèi)容曾是我國外資并購法規(guī)中的一項空白，舊《暫行規(guī)定》也沒有涉及。數(shù)年來，不少境內(nèi)企業(yè)在境外離岸金融中心如維爾京群島等地注冊公司，然后并購境內(nèi)公司，實現(xiàn)境外紅籌上市。由此，對“換股并購”的操作有了很大需求。為了規(guī)范這類并購行為，加強(qiáng)對境內(nèi)資產(chǎn)外流和境外資產(chǎn)內(nèi)流的監(jiān)管，新《規(guī)定》在這方面做了詳細(xì)規(guī)定，填補(bǔ)了該內(nèi)容上的法規(guī)空白。
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